Provisorisk likvidation - Provisional liquidation

Provisorisk likvidation är en process som existerar som en del av företagens insolvenslagar i ett antal gemenskapsrättsliga jurisdiktioner, varigenom efter att en domstol har lämnat in en framställan om likvidation av ett företag , men innan domstolen behandlar och avgör framställningen, domstolen kan utse en likvidator på "provisorisk" basis. (Den provisoriska likvidatorn utses för att skydda företagets tillgångar och upprätthålla status quo i avvaktan på framställningen.) Till skillnad från en konventionell likvidator bedömer en provisorisk likvidator inte fordringar mot företaget eller försöker fördela företagets tillgångar till borgenärer , eftersom makten att realisera tillgångarna kommer efter att domstolen har beordrat en likvidation.

I praktiken involverar de flesta fall av ansökningar om en provisorisk likvidator någon form av anklagelser om bedrägeri eller annan försummelse som rör företaget.

Ansökan

En ansökan om utnämning av en provisorisk likvidator görs vanligen av antingen:

en borgenär, om de är oroliga för att företagets tillgångar är i riskzonen eller kan försvinna eller placeras utanför fordringsägarnas räckvidd under perioden innan avvecklingsansökan hörs,
aktieägarna, när de är oroliga för att styrelseledamöterna i företaget agerar felaktigt; eller
företaget självt. Detta kan uppstå på grund av en tvist mellan styrelseledamöter och andra befattningshavare, eller på grund av att företaget är insolvent och styrelseledamöterna inte vill riskera insolventa handelsfordringar under perioden innan en officiell likvidator utses. I vissa jurisdiktioner (men inte alla) kan företaget ansöka om att sätta sig i provisorisk likvidation för att skydda sig från borgenärers fordringar medan det försöker genomföra en omstrukturering .

Åtgärden är exceptionell, och de flesta fall av ansökningar om en provisorisk likvidator görs på grund av oro över någon form av materiell olämplighet. I undantagsfall är det också möjligt för offentliga myndigheter att ansöka om utnämning av en provisorisk likvidator för att skydda allmänintresset från bedrägerier eller annat liknande beteende, även om detta är mycket mindre vanligt.

Domstolen har alltid ett utrymme för skönsmässig bedömning huruvida han ska utse en provisorisk likvidator. En domstol kommer normalt inte att godkänna ansökan om den inte är övertygad om att det finns en stor sannolikhet att en likvidator kommer att utses på den materiella ansökan. Men även om företaget sannolikt kommer att gå in i likvidation, är den preliminära likvidationen fortfarande en exceptionell mellanliggande eller "nödåtgärd". Det måste finnas särskilda skäl för utnämningen av en provisorisk likvidator under övergångsperioden. Normalt beror detta på att tillgångarna måste utsättas för en hög risk för försvinnande eller att det måste finnas någon annan brådskande anledning till att en likvidator behövs under övergångsperioden.

Ansökningar kommer sannolikt att beviljas i situationer där:

det är nödvändigt att låta en oberoende person utreda företaget och dess angelägenheter;
det var ett akut behov av att agera för att bevara företagets tillgångar;
det fanns en väsentlig intressekonflikt mellan en direktör och företaget; eller
det hade förekommit en otillbörlig hantering av företagets angelägenheter.

Omvänt, eftersom det måste finnas en viss brådskande eller risk för förlust av tillgångar, kommer ansökningar sannolikt att avslås om:

den enda anledningen som en borgenär åberopade var att företaget var insolvent (utan mer);
en administrativ mottagare eller administratör hade redan utsetts, vilket förnekade risken för tillgångar;
ansökan gjordes för ett olämpligt syfte, för att maximera sökandens egen position;
ansökan gjordes helt enkelt för att försöka tillåta företaget att fortsätta handla där företaget är insolvent och helt klart borde avvecklas; eller
det var en verklig tvist om borgenärens skuld.

På grund av sin karaktär görs ansökningar om provisorisk likvidation ofta snarast och utan att meddela företaget eller dess styrelseledamöter. Om ansökan görs utan föregående meddelande:

den sökande är skyldig att ge "fullständig och uppriktig upplysning" till domstolen om alla väsentliga fakta (inklusive alla fakta som är negativa för sökanden); och
Den sökande måste normalt ålägga sig ett skadeståndsansvar för att kompensera företaget för eventuella förluster som uppkommit om det därefter efter en fullständig utfrågning visar att ordern inte borde ha varit.

Effekt

Om domstolen fattar beslutet utses en provisorisk likvidator över företaget, och kontrollen av alla tillgångar i företaget och bedrivandet av företagets alla andra affärsverksamheter och andra frågor överförs till den provisoriska likvidatorn. Styrelseledamöterna upphör att ha någon auktoritet. I nästan alla jurisdiktioner måste den provisoriska likvidatorn normalt vara en licensierad insolvensutövare.

Den provisoriska likvidatorn har i allmänhet endast de befogenheter och funktioner som tilldelas honom eller henne enligt domstolens beslut. Det ingår normalt inte i en provisorisk likvidator att samla in och sälja företagets tillgångar eller på annat sätt vidta åtgärder i förhållande till den faktiska avvecklingen av företaget. Den främsta anledningen till utnämningen är bevarandet av företagets egendom.

En av de gemensamma funktionerna för en provisorisk likvidator är att undersöka om företagets egendom har missbrukats eller om dess verksamhet har bedrivits felaktigt. Men generellt sett har en provisorisk likvidator inte befogenhet att väcka talan på företagets vägnar för felaktig handel eller utmana transaktioner som undervärderade transaktioner eller orättvisa preferenser .

Uppsägning

Provisorisk avveckling kommer normalt att upphöra på ett av tre sätt:

en full avvecklingsorder görs;
en domstolsbeslut meddelas om att bevilja den provisoriska likvidationen (normalt vid en interpartes- förhandling för att ifrågasätta den ursprungliga utnämningen); eller
själva avvecklingsansökan avvisas.

Specifika jurisdiktioner

Effekten av provisorisk likvidation varierar från jurisdiktion till jurisdiktion.

Australien

I Australien regleras provisorisk avveckling av avsnitt 472 (2) i Corporations Act 2001 . I Australien måste provisoriska likvidatorer vara licensierade insolvensutövare.

Brittiska Jungfruöarna

Enligt brittiska Jungfruöarnas lag regleras provisorisk avveckling av avsnitt 170 (4) i insolvenslagen 2003. I Akai Holdings Limited mot Brinlow Investments Limited ansågs det att en sökande skulle behöva visa fyra saker:

en framställning inför domstolen om utnämning av en likvidator
ett gott diskutabelt fall att det finns en grund för utnämning av en likvidator;
ett gott diskutabelt fall om att den sökande har den nödvändiga ställningen; och
att domstolen ska utöva sitt utrymme för skönsmässig bedömning att behålla status quo i förhållande till företagets tillgångar.

Kanada

I Kanada regleras avveckling enligt avsnitt 28 i likvidations- och omstruktureringslagen (RSC, 1985, c. W-11).

Caymanöarna

På Caymanöarna regleras provisorisk likvidation huvudsakligen av avsnitt 104 (3) i bolagslagen (2013). Ett ovanligt inslag i provisorisk likvidation i Cayman är att det är möjligt att utse en provisorisk likvidator och ändå låta styrelseledamöterna behålla sina befogenheter att leda. Detta underlättar delvis en något ovanlig användning av provisorisk likvidation på Caymanöarna som en del av en gäldenär som har företagsrehabiliteringsprocess. Företaget själv kommer att ansöka om en order om provisorisk likvidation och provisoriska likvidatorer utses som effektivt skapar en fördröjning på fordringar från osäkra borgenärer . Styrelsen kan sedan använda det "andningsutrymmet" för att försöka genomföra en omstrukturering av företagets skulder enligt ett arrangemang eller enligt en internationell omstruktureringsprocess vid domstolar i andra jurisdiktioner. Detta tillvägagångssätt har inte avvisats vid domstolar i andra jurisdiktioner (såsom Hong Kong), utan accepterats i andra.

Hong Kong

I Hong Kong finns det tre typer av provisoriska likvidatorer. Det finns "traditionella" provisoriska likvidatorer som utsetts enligt avsnitt 193 i förordningen om företag i Hong Kong (avveckling och diverse bestämmelser) (kap 32); det finns också provisoriska likvidatorer som utsetts i enlighet med medlemmarnas frivilliga likvidation enligt 228A i förordningen, och det finns "panel T" -utnämningar enligt avsnitt 194 (1A) i förordningen, varigenom den officiella mottagaren utses till provisorisk likvidator.

Eftersom beslutet i Legend- fallet 2006 får provisorisk likvidation inte användas för att skydda företaget från borgenärs anspråk för att underlätta en omstrukturering i Hongkong, men före detta datum var praxis relativt vanligt.

Sydafrika

I Sydafrika har "provisorisk likvidation" en helt annan betydelse. När en borgenär eller annan person vänder sig till domstolen för likvidation av ett företag görs först beslutet preliminärt och därefter bekräftas (eller inte) vid en fullständig förhandling, ungefär som ett dekret nisi och ett dekret absolut i andra jurisdiktioner.

Storbritannien

I Förenade kungariket finns befogenheten att utse en provisorisk likvidator i avsnitt 135 (1) i Insolvency Act 1986 , och det betraktas som ett "nödförfarande". Kategorierna av personer som kan ansöka om utnämningen anges i regel 4.25 (1) i insolvensreglerna 1986. Enligt engelsk lag krävs att alla provisoriska likvidatorer är licensierade insolvensutövare. Om det vid ansökan om utnämning av en likvidator finns farhågor om potentiell förlust av tillgångar eller missförhållanden från styrelsens sida, kan domstolen besluta om utnämning av en provisorisk likvidator . Provisorisk avveckling är i huvudsak ett "nödförfarande". En provisorisk likvidator får endast utses av domstolen efter det att en avveckling framställts. Huvudskälet för att utse en provisorisk likvidator är normalt att bevara företagets tillgångar. I praktiken involverar de flesta fall av ansökningar om en provisorisk likvidator någon form av bedrägeri eller annan försummelse. Den sökande kommer normalt att behöva visa att (a) det är troligt att ett avvecklingsbeslut kommer att göras vid framställningen; och (b) företagets tillgångar äventyras före utfrågningen av framställningen (som inkluderar antingen försvinnande av företagets tillgångar eller potentiell förlust eller förstörelse av företagets böcker och register. Följaktligen är det normalt nödvändigt att fastställa antingen (eller båda) att: (a) företaget är uppenbart insolvent, och det är troligt att en avveckling kommer att göras vid framställningen av framställningen, och / eller (b) det har förekommit den typ av missförhållande som skulle rättfärdiga en rättvis och rättvis avveckling. En utnämning av en provisorisk likvidator kan också göras där det är i allmänhetens intresse.

På grund av den akuta karaktären hos åtgärden görs ansökningar om provisorisk likvidation ofta snabbt och utan att meddela företaget. I sådana fall har den sökande en rättslig skyldighet att ge domstolen fullständig och uppriktig information om alla väsentliga fakta, inklusive fakta som är negativa för sökandens eget fall. Den sökande kommer också normalt att vara skyldig att ålägga skadestånd om domstolen därefter beslutar att beslutet inte skulle ha gjorts för att kompensera företaget för skada som orsakats av det genom utnämningen.

Om en provisorisk likvidator utses avslutas befogenheterna för bolagets styrelseledamöter effektivt och styrelsen behåller endast en återstående befogenhet att ansöka om att avskediga eller motstå avvecklingen. Utnämningen av en provisorisk likvidator upphör när:

en likvidator utses vid en fullständig utfrågning;
den provisoriska likvidatorn släpps av domstolens beslut; eller
den underliggande avvecklingsbegäran avvisas.

Languages

In other projects